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关于申请类律师文书的讨论

 

关于申请类律师文书的讨论

刘晓丽 律师

上周谈到意见类律师文书的规范性和辨识度问题,本周想就申请类律师文书的写法和注意事项,与各位探讨一下。申请类文书,在律师的刑事诉讼工程中,可谓用的最多、最广、最随手拈来的一种,但是这种文书到底该怎么写,写到什么程度,如何把握尺度和分寸,笔者认为仍需要不断研判和总结。

 一、申请类文书在实践中具有广泛适用性

刑事诉讼法的诉讼进展,总体来说,是依据诉讼职能配比,根据实现程序的正义价值而设计的,在这个程序中,赋予控辩双方,特别是赋予辩方若干唤起程序、推进程序、变更程序、还原程序的机会,在这种机会面前,需要辩护人或者代理人代表自己或者被告人去申请,而我们也仅仅是有申请权,决定权在各阶段的诉讼机关掌握,因此,申请是否能说服决策机关并获得批准,主要取决于我们的申请是否有理、有据。

申请类文书的特点有以下几个:

第一、这是一种程序上的请求,结果具有不确定性

第二、适用范围较广

第三、申请权的来源基本上是基于辩护权所取得

第四、文书启动程序效果不理想

实践中,申请类文书常见以下问题:

1、写法简单粗暴

笔者见过几份证人出庭申请和调取证据申请,正文部分只有“依法申请某某某出庭做证”,或者“申请调取能够证明嫌疑人辩解的证据”,让拿到文书的人无从考虑,能否同意、应否同意。

2、不写法律依据

最常见的是“依据法律规定”或者“依据刑事诉讼法的规定”,没毛病?不。不写法律依据的原因在于,可能不知道具体申请的原因和程序,只知道这个权利而已;不写法律依据的后果在于,申请理由不准确,容易被驳回。

3、没有事实与理由

申请一项诉讼行为或者启动某项诉讼程序,是需要事实进行铺垫,需要陈述理由,这种理由不外乎事实上的理由、证据上的理由、程序上的需要,但是有些申请文书就看不到这些理由,就是为了申请而申请,没有说服的诚意,何来赞同的后果。

4、格式混乱,上层指导不力

中华全国律协仅仅在2001年下发过律师使用文书格式样本19种,其中对于申请类文书给出的范本是“填充式”,只有干干巴巴的几行字而已,导致在实务中,大部分律师根据自己的理解制作文书。

二、申请类文书的形式要件

以证人出庭申请书为例,我们谈谈形式和格式的问题。

标题:证人出庭申请书

首部:申请人:姓名+身份+服务场所+联系方式

      申请事由:申请依法通知证人xxx、证人xxx出庭做证(接受质证)

正文:事实与理由:写明申请者的身份及诉讼阶段,写明事实存在疑点和需要证人出庭证实或者就哪些部分证言接受质证,表述证人证言对案件事实的重要证明价值,然后写明申请出庭的法律依据,具体到法条。

尾部:行文对象:即法院全称

      落款为申请人手写签名、申请时间

      附项为证人详细身份、住址、联系方式、电话号码等信息。

三、申请类文书的执笔写法

除了上述格式性要求外,对于几种常见的申请类文书,笔者建议在具体书写时还需要同时注意以下几个小细节。

(一)申请事由要根据立法原意充分说理

最典型的莫过于排非申请,例如根据《刑事诉讼法》58条规定,申请排除非法性证据是一个依据严格申请唤起的程序,在排非理由的陈述中,需要花费较大篇幅陈述事实,比如嫌疑人遭受非法讯问的时间、地点、手段、行为过程、后果、参与人员、情节等基本要素,同时提供这些理由确实存在或者不排除合理性怀疑的线索、材料,以此动摇检察机关、审判机关对证据合法性产生怀疑,从而决定是否启动该排非程序。因此,在上述理由的陈述时,要同时代入嫌疑人本人对于事实的表述,还要立足于辩护人身份依据法律规定和立法原意阐述基于上述描述而确有必要启动排非的理由,即“既有事实、又有理由”,这种申请书才能起到说理充分、理由确凿的作用和价值。

还比如重新鉴定申请书,《刑事诉讼法》148规定辩护人有权申请重新鉴定、勘验,貌似没有规定什么情况下可以允许重新鉴定,因此有些辩护人在申请时,就简单的表述为“申请对某某某事项进行重新鉴定”。笔者认为,凡是涉及重新鉴定、重新调取证据、复核证据的申请,都属于对原有证据或者新证据的取证活动,是需要陈述详细申请事由的,不要担心这种书面理由的陈述会提前暴露自己的质证观点,本身这种申请就属于证据辩护的一种积极形式,法庭调查的质证意见发表是消极形式,在诉讼目的取舍时,应当首先服从积极辩护的需要。当然,这就需要辩护人反复锤炼、思考自己的申请理由是否经得起推敲、是否足以说服法官、是否能立足于刑事证据规则而不败。

(二)要有意识的针对申请理由进行举证

目前,在各类申请中,除了排非申请刑诉法要求“提供线索或者材料”,其他申请尚无举证之要求,但是,基于申请事由的说服力和必要性,实践中我们基本都围绕申请事由进行举证,只不过证明程度各有不同罢了。比如,取保候审申请书,有时候我们为了说明谅解情节,会举出谅解书复印件;为了说明被告人家庭困难或者身体不好,我们会举出村委会居委会的证明、诊断证明或者病例等材料。其他申请书亦然。所以说,我们应当建立起针对自己申请举证的观念,这种证据不一定是新的证据材料,可以是线索、可以是文章观点、可以是判例、也可以是卷宗中现有的材料复印件,一言以蔽之,凡是能佐证申请正文中笔者观点、依据和论据的材料,都可以在申请书附项中提供。

(三)准确把握递交申请的时期、阶段

目前可知的几个规律是:

1、强制措施的各类申请在各个阶段都可以提交,但是侦查阶段批捕前是必须提交的,羁押必要性审查与之可以配合;

2、针对法庭调查的各种申请比如排非、取证、鉴定、出庭等,应当在庭前会议时提交,但更应该提前告知审判人员,建议其召开庭前会议以便于自己递交申请;

3、针对证据类申请要注意庭审后及时递交,以和庭审过程中的证据辩护相匹配;

4、在各个诉讼阶段,依据自己诉讼目的不同,可以随机递交一些证据类申请。

综上,准确的把握递交各种申请的时机,就是判断自己辩护举措的力度、维度和深入度,需要和案件的有效辩护相结合,同时注意不要被当事人或者委托人所左右,从而打乱自己的工作节奏,对案件辩护带来负面作用,或者浪费程序。

庭审预案,你准备好了没??

 审预案,你准好了没?

邵明真 

今年下半年,因客原因,没有接触新的案件,工作重心放在手案件的收尾、回总结储备之上。最近,开始阅读一些秀的司法实务技能方面的文章,益良多。有感于优秀司法同行对司法实务技能切割后的精研究,反自身在各个对应环节的表,真真的步的空间还是相当广法律的生命在于逻辑,也在于经验,在重法学理的同,要同司法实务技能的自性学,力争做到内外兼修

前日比公人的发问技巧浅显总结辩护审发问的注意问题,今天有点跳,但源于一直以来自己庭的反思,以及某案庭同行辩护时感受,想粗浅下刑事案件庭前的准毕竟,法庭是律的主战场,一精彩的庭绝对台上一分,台下十年功,所以,庭审预案很重要!

我所一直强调的庭审预案包括:卷笔卷提发问质证辩护以及对被告人的庭前辅导这几方面每一个摘出来都是一个可以系统研究的课题,在此,分别简单了解一下。

一、敲黑板:卷笔很重要!!!

阅卷笔录的重要性,已自不待言。卷笔的制作问题,我一直在不断的强调并反复行探,至于具体如何制作,可以有一定的范模板,也可以有根据律喜好的个性化定制,但关要真正为我所用。个人认为,在庭前,一份阅卷笔录码应当具备以下特质:呈现公诉机关指控的基本逻辑;尽可能梳理和还原案件客观事实师进行法律研判提供事;根据指控罪名和事实对全案行关要素摘,帮助律快速了解每份据的基本象和明内容;帮助律快速找到某份据的卷宗所在;完成每份据客性、合法性、关性三性的审查;完成组证明力的审查;可能的争焦点,以及公预测应对策略等。强调做好阅卷笔录,实质是强调要把卷阅好、阅透。前几日开庭,卷宗共近20本,同案辩护师仅带了不到200页的纸质卷宗上庭,心中甚觉不妥,果不其然,在公诉人漏举了一份其当事人退的关键证据、法庭询问是否确退赃时,其然不知,是笔者提醒法庭找到据的卷宗所在。笔者当的心情和感慨啊,此省略一万字。

    二、阅卷提纲我心中有全局

阅卷提纲,是笔者习惯的个人做法,即在完成阅卷笔录后,以分项待证事实为基础,以提纲挈领的形式,按照证据种类、证明对象,将全案证据进行一个内容全面而又形式简单的归纳,归纳的形式可以是word文本式,也可以是思维导图式。在行分式的列明全案据后,按照格的准,审查各分下的据是否达到确充分、排除怀疑的准,并以批注的形式体出来。个工作看似和卷笔雷同,但笔者喜心中有全局的赶脚,这对辩护从整体角度把握全案证据情况具有非常好的作用和效果,庭中也能帮助笔者及和有针对性的人的意见进行回

三、发问提纲,让发问凸显真正

发问提纲,就是要列明需要庭审发问的基本问题,包括对己方被告人以及同案被告人。笔者之前写过文章,探讨过如何在法庭调查阶段对被告人进行基本发问,其中提到发问的基本目的是呈现和强调对被告人有利的事实和情节,帮助法庭查明客观事实,辅助律师进行辩护工作。从本人工作经验和理解看,发问所要列明的问题基本包括以下几:在卷据未体,但对被告人定罪或量刑有重大有利影响的事和情;在卷据已体但事不清,且被告人有利的事和情;在卷据已体,需要特别强调被告人有利的事和情。在准备发问纲时,根据辩护目的和方向,简单列明需要询问问题即可,庭审时组织语发问,并根据庭情况及整和充。

四、质证提纲,让质证又准

质证提纲,包括对单项证据、证据与证据之间、分组证据、证据体系的质证意见。在做完阅卷笔录和阅卷提纲后,质证意见的准备可以说是水到渠成。但证据与证据之间、分组证据以及据体系的质证是要经过一系列的比分析、排列合后方能比的提出来。既然是质证,也是建的将重点和关写出即可,庭审过程中,再根据公人的举证以及庭针对性的改。另外,全案据体系的质证,最好放在辩护中准表。

    五、辩护意见的缩影,请注意,是缩影

辩护词,在强调审判中心主的情况下,法庭辩论大概是大部分律最重的一个环节。完整、全面的辩护,往往需要合在卷据及庭情况才能较为写和制作。但是,在庭前,要根据卷情况确定辩护的基本方向是无罪是罪,是定罪是量刑,是事实还据,然后将主要辩护的列出来,庭审时,根据庭情况时调整、充、改。在准备辩护纲时,要注意辩护发问,特质证接、充,有些问题可以放在质证环节提,最好放在质证环节辩护中一。当然,如前所述,对整个证据体系的意见一般要放在法庭辩论环节发表会比较好

六、庭前辅导把握度

在开庭之前,需要被告人行例行会,以告知庭程序和基本注意事、沟通辩护观点。此辅导,不是被告人如何回答庭审问题的内容辅导,而是要告知庭的基本程序,各个环节被告人以何种形式回答问题做一个恰当的引,以保其能和庭在同一道、跟上庭审节奏。比如,在公人宣诉书后,法庭询问被告人诉书指控罪名和事有无异议时,很多被告人异常珍惜说话机会,开始事无巨的叙述,以致遭到法庭打断。因此,辩护在庭见时就要告知被告人在该环节回答问题时,有异简单说有,对罪名有异议就简单说认为不够罪,有异议,就简单说对哪部分事实有何异议,回答要简单明了,法庭要求和可,不要述事情经过这样的庭前辅导,主要了防止庭审时被告人太随心所欲,避免其答非所,以致于将宝的庭审时间在法庭其反复引上。

在沟通辩护观,一般主要包括发问的沟通和辩护的沟通,关于发问,笔者此前文章详细阐简单讲就是不要明确告知律哪些问题,但可以将庭发问问题进行再次核,确保发问的明知故即可。辩护观点上,被告人和辩护点不同,比如被告人不罪,但辩护经审查证认为定性没有任何问题时,要风险述利害,如被告人持无罪,辩护律师要保持和被告人辩护方向的一致,竟,辩护的独立性尚不能超然于被告人的委托。有一点,需要注意,即被告人情的引。本人碰到一些被告人,基于法律意识淡自己被追究刑事任异常委屈,以致在法庭痛哭流涕,对被告种表现,心然理解,但感在法庭上不妥,一定程度上也反映出辩护工作上的疏漏。

啰嗦了好多,如何进行一场精彩的庭审,应该是所有诉讼律师的追求,对此,我一直在路上。

如何掌握专业技术知识

 

再次听《刑事案件鉴定意见审查与认定》讲座有感

——如何掌握专业技术知识

 何西文

 

2016年刚上班,李鸣杰律师在我所进行了《刑事案件鉴定意见审查与认定》的讲座,当时,刚执业,听得热血沸腾,听后,认真归纳、总结,试图学到精华之处。

落到到实践,办理案件时,具有了“打官司就是打证据,打证据就是打鉴定意见”的意识,并且辅助刘主任审查了酒驾案件中的鉴定意见,同时自己所办案件中也在尝试对鉴定意见进行专业质证,为此写下多篇文章进行总结,曾与同仁分享过自己的认识与审查方法,但遗憾的是没有取得关键性的胜利。

今天再次聆听李鸣杰律师《刑事案件鉴定意见审查与认定》讲座,发现了自身问题,对于办理案件时的鉴定意见审查深度与高度有了进一步的认识,想借此机会,深思办案问题,以期不断提升。

一、意识层面

《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十七条第二款规定:“公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭,就鉴定人做出的鉴定意见提出意见。”据此,我国刑事诉讼法确立了“有专门知识的人”参与刑事审判程序的制度。但是,谁会都不如自己会,律师掌握专业技术知识益处多多,可以以不变应万变,真正对鉴定意见进行有效质证。下面笔者从两方面对此进行分析。

(一)往前走一步

2016年受到李鸣杰律师的启发后,笔者有意识地收集了鉴定意见方面的法律法规、知识以及专业知识,多次进行了总结。但现在看来,这些远远不够,虽然对于鉴定意见的审查体系已经建立,但是对于深度审查还未形成。所以,在接下来的时间里,笔者应该先收集更多更全面的关于鉴定意见的专业性的知识,在此基础上消化吸收,内化为自身知识,然后进行大胆实践。

子曰:“学而时习之,不亦说乎?有朋自远方来,不亦乐乎?人不知而不愠,不亦君子乎?”虽然法律知识更新速度快,但是学习方法是不变的,所以,应时常温习知识,以求有新的感触和进步。多思考,往前走一步,不局限于一城一池的得与失。

(二)做事情认真

这次讲座,笔者最有感触的是李主任怎么知道那么多的专业性知识?怎么会有那么多的诉讼技巧。这两个疑惑,在问答环节,李主任做出了解答,一是对于鉴定意见的理念转过来(不迷信鉴定意见),二是知道全面的法律法规,三是对于事情认真。做事情认真是态度、理念问题,这个有了,其他两个也就不成问题。反思自身,之所以不知道丰富的专业性知识以及不掌握太多的诉讼技巧,大的方面是因为做事情不认真(虽然在刘主任的耳提面命下,已经具有了做事情认真的意识,但是深度还是不够),具体讲是因为知识敏感性不强、法律法规运用的不熟练。

在接下来的时间里,应加强认真做事的深度,不要疲于应付,不要眼高手低,应先打好基础,其次通过各种途径掌握专业性知识,笔者一直坚信网络时代只要你想学,没有什么学不好。写到这,笔者认为喊口号是无意义的,行动是关键,具体讲办理案件时遇到鉴定意见时应进行实质审查全方位审查,多配合主任检索资料,多与同事沟通。

二、方法论

方法论上又是如何呢?在具有前面所提意识基础上,第一、构建专业知识体系,第二、办理案件时大胆应用于操作。对于这两步笔者做的不够好,这也是未取得关键性胜利的根本原因。下面谈谈这两个方面问题。

(一)构建专业知识体系

专业知识体系具有提纲挈领的作用,有此,方能不乱。李鸣杰律师在讲座中,提到气相色谱、凝血管、抗凝剂等等诸多专业词汇,其之所以掌握如此多的专业知识,笔者认为与其专业知识体系的建立有很大关系,散落的知识与用线串起来的知识,后者更易于掌握。所以,如果要丰富某一方面的专业知识,如毒品、枪支,应首先构建专业知识体系。构建的方法,主要有购买专业书籍或者网络检索。当然,专业书籍可能不容易发现,这时候就需要求教专业知识方面的大咖或者网络检索专业书籍,总之,需要用心、认真发现。购买专业书籍后,认真看书、以求掌握。这一点笔者目前做的不是很好,时间与精力有限,但是时间是海绵里的水,多规划、多逼自己一把。

接下来,在具有专业知识体系的基础上,不断地填充知识体系的内容,填充的方法是还是看书和网络检索相结合。这时,知识敏感性很重要,笔者有个较深感触,如果专业性的知识体系没形成,在浏览到相关专业文章时,不会有触动,反而会觉得这个知识与我何干,进而错过。反之,则会不断丰富自身的知识体系。

这样说起来,还是有些抽象,笔者会在酒精、毒品、枪支等鉴定意见方面进行专业知识的学习和总结。

(二)办理案件时大胆应用操作

将掌握到的专业知识应用到办理案件中,是学习专业技术的根本目的。笔者从李鸣杰律师的讲座中再次感受到,诉讼组合拳的重要性,李主任提到他在办理酒驾案件时,不仅会通过非法证据排除、质证、申请鉴定人出庭对鉴定意见进行质疑乃至于推翻,更重要的是其会通过申请信息公开、行政诉讼等获得律师因客观条件限制无法获得的证据资料,这种思维路径难能可贵,提醒笔者在办理案件时要穷尽一切方法真正做律师应该做、必须做的内容,不能因没有经验而畏畏缩缩,谨慎论证、大胆实践,笔者会加油!

以上是笔者的感触,“学而时习之,不亦说乎?有朋自远方来,不亦乐乎?人不知而不愠,不亦君子乎?”经常复习学习过的知识和记忆会有新的感触,常学常新。

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舜翔党支部开展“四个意识促发展”主题党日活动

2018112日,ag官方网站|开户党支部开展四个意识促发展主题党日活动。当日在所的全体党员及工作人员参加活动。

活动由党支部书记程薇娜主持,大家学习了团队意识大局意识专业意识纪律意识的具体内容,并结合自身工作讨论交流思想体会,分析工作中出现的问题和原因,为律师事务所可持续发展提出意见和建议。

通过此次主题党日活动,全体人员端正了思想态度,沟通了思想认识,为团队的高效运转注入了“润滑剂”和“强心剂”,增强了组织凝聚力和向心力

舜翔(枣庄)所党支部、宁泰所党支部联合开展党员党课 ...

舜翔(枣庄)所党支部、宁泰所党支部联合

开展党员党课活动

 

2018年10月12日下午,ag官方网站|开户党支部、山东宁泰律师事务所党支部,联合开展党员党课活动,由山东舜翔(枣庄)所主任刘晓丽讲授《律师在代理黑恶案件中的作用和担当》,两所全体律师参加学习。

刘主任从“如何认清新挑战、调整新思路、变被动接受为主动服务”、“找准党性原则、大政方针在有偿服务中的契合点”、“重大法律事务的办理难点和技巧”等三个方面,重点阐述了律师在代理黑恶案件中应提高政治认识,增强党性观念,改变工作作风,从而充分发挥党员律师的先锋模范作用,保证黑恶案件代理工作的规范性和实效性。

本次党课活动,是认真落实“三会一课”组织活动的重要体现,同时紧密结合工作实际,端正了律师在代理黑恶案件中的认识和态度,解决了在实际操作中的误区,为两所律师代理黑恶案件工作奠定良好的基础。

 

ag官方网站|开户党支部开展“整改进行时” ...

28日主题党日活动

 

9月28日,ag官方网站|开户党支部开展“整改进行时”主题党日活动。所内全体党员及工作人员参加了本次活动。

本次活动由党支部书记程薇娜主持,主要学习枣庄市开展“大学习、大调研、大改进”领导小组办公室下发的“关于开展‘整改进行时’主题党日活动的通知”和针对中央扫黑除恶第五督导组与省委两次工作对接会的相关内容,并结合以上内容查摆梳理本所在代理黑恶势力案件时的相关问题。

通过本次主题党日活动,进一步提高了全所律师对中央扫黑除恶专项斗争的认识,促进律师在代理该类案件规范办案。

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